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Prima de asunción en las Sociedades Limitadas

Raúl Montoro Rodríguez - Viernes, 12 Abril 2013

El presente artículo tiene como objetivo ofrecer una aproximación general al concepto y regulación jurídica de la prima de asunción en las sociedades de responsabilidad limitada. En el mismo se identifica la normativa legal de aplicación a dicha institución, definiéndose el concepto de prima de asunción y mostrándose algunas de sus principales características. Se analiza además uno de los aspectos que más dudas ha creado en los últimos años entorno a ella, la constitución de sociedad con prima de asunción, finalizándose mostrando varias cuestiones fiscales surgidas sobre esta figura.

1.- Referencias normativas.Teniendo en cuenta que la vigente normativa mercantil, la  Ley de Sociedades de Capital (Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio), es un texto refundido al que se incorpora el Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades Anónimas, y la la Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada, entre otras, señalaremos a continuación, no solo las referencias expresas que se realizan de la prima de asunción en la Ley de Sociedades de Capital sino también el articulado de las extintas Ley de Sociedades Anónimas y Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, dada la parca regulación de esta figura en aquella y la posibilidad de aplicar, aún solo por analogía, los preceptos de éstas.

a) Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital.

“Artículo 298 Aumento con prima.

En los aumentos del capital social será lícita la creación de participaciones sociales y la emisión de acciones con prima.

La prima deberá satisfacerse íntegramente en el momento de la asunción de las nuevas participaciones sociales o de la suscripción de las nuevas acciones.”

b) Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades Anónimas (Derogada).

“Artículo 47. La acción como parte del capital.

…Será lícita la emisión de acciones con prima. La prima de emisión deberá satisfacerse íntegramente en el momento de la suscripción.”

“Artículo 157. Aumento con cargo a reservas.

Cuando el aumento del capital se haga con cargo a reservas, podrán utilizarse para tal fin las reservas disponibles, las primas de emisión y la reserva legal en la parte que exceda del 10 % del capital ya aumentado. 

“Artículo 160. Boletín de suscripción.

Cuando se ofrezcan públicamente acciones para su suscripción, la oferta quedará sujeta a los requisitos establecidos por la normativa reguladora del mercado de valores y la suscripción se hará constar en un documento que, bajo el título de Boletín de suscripción, se extenderá por duplicado y contendrá, al menos, las siguientes indicaciones:

El número de acciones que suscribe, el valor nominal de cada una de ellas y su serie, si existiesen varias, así como su tipo de emisión.

El importe que abona el suscriptor con expresión, en su caso, de la parte que corresponda al valor nominal desembolsado y la que corresponda a la prima de emisión.

c) Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada (Derogada).

“Artículo 74. Requisitos del aumento.



Cuando el aumento del capital se haga con cargo a reservas podrán utilizarse para tal fin las reservas disponibles, las primas de asunción de las participaciones sociales y la totalidad de la reserva legal. Deberá servir de base a la operación un balance aprobado por la Junta General que deberá referirse a una fecha comprendida dentro de los seis meses inmediatamente anteriores al acuerdo y se incorporará a la escritura pública de aumento.”

“Artículo 76. Exclusión del derecho de preferencia.

La Junta General, al decidir el aumento del capital, podrá acordar la supresión total o parcial del derecho de preferencia con los siguientes requisitos:

Que el valor nominal de las nuevas participaciones más, en su caso, el importe de la prima, se corresponda con el valor real atribuido a las participaciones en el informe de los administradores.”

d) Real Decreto 1784/1996, de 19 de julio, por el que se aprueba el Reglamento del Registro Mercantil.

“Artículo 198. Escritura de aumento de capital social.

…Si el aumento de capital se realiza por creación de nuevas participaciones la escritura deberá contener, además, las indicaciones siguientes:

La prima, si se hubiera acordado, con expresión de su cuantía por cada participación creada.

En la escritura se expresará además:

Que el pago de la prima, si se hubiera acordado ha sido íntegramente satisfecho en el momento del desembolso.”

2.- Concepto. La prima de asunción puede conceptualizarse como el importe económico resultante de la diferencia entre el valor de emisión de una participación social y su valor nominal. Es el desembolso adicional que debe satisfacer el suscriptor de la participación en el momento de la suscripción. Si no existe dicha diferencia de valor, no podríamos hablar entonces de prima de asunción en una sociedad de responsabilidad limitada.

La prima de asunción no es una aportación de capital social. Algunos autores, como Sánchez Andrés, la han calificado como una especie de aportación de segundo grado que ha de figurar como parte de sus recursos propios, en el pasivo del balance de la sociedad.

3.- Tratamiento de la prima en el Plan General de Contabilidad (Real Decreto 1514/2007, de 16 de noviembre). Dentro del Plan General de Contabilidad se realiza un escueto tratamiento a esta figura, concretamente en:

a.- Parte III. Normas sobre elaboración de las cuentas anuales. El Balance de situación.

9. El capital social y, en su caso, la prima de emisión o asunción de acciones o participaciones con naturaleza de patrimonio neto figurarán en los epígrafes A-1.I. “Capital” y A-1.II. “Prima de emisión”, siempre que se hubiera producido la inscripción en el Registro Mercantil con anterioridad a la formulación de las cuentas anuales.

Si en la fecha de formulación de las cuentas anuales no se hubiera producido la inscripción en el Registro Mercantil, figurarán en la partida 5. “Otros pasivos financieros” o 3. “Otras deudas a corto plazo”, ambas del epígrafe C.III “Deudas a corto plazo” del pasivo corriente del modelo normal o abreviado, respectivamente

La memoria. 9.4. Fondos propios. Se informará sobre:

b) Ampliación de capital en curso indicando el número de acciones o participaciones a suscribir, su valor nominal, la prima de emisión, el desembolso inicial, los derechos que incorporarán y restricciones que tendrán; así como la existencia o no de derechos preferentes de suscripción a favor de socios, accionistas u obligacionistas; y el plazo concedido para la suscripción.

 b.- Parte V. Relaciones y definiciones contables.

 110. Prima de emisión o asunción

Aportación realizada por los accionistas o socios en el caso de emisión y colocación de acciones o participaciones a un precio superior a su valor nominal. En particular, incluye las diferencias que pudieran surgir entre los valores de escritura y los valores por los que deben registrarse los bienes recibidos en concepto de aportación no dineraria, de acuerdo con lo dispuesto en las normas de registro y valoración.

Su movimiento es el siguiente:

a) Se abonará, con cargo, generalmente, a la cuenta 111 ó 194.

b) Se cargará por la disposición que de la prima pueda realizarse.

4.- Finalidad y otras características de la prima. Las primas de asunción normalmente se aprueban dentro del seno de una sociedad con el objeto de evitar una dilución patrimonial a favor de los nuevos socios que suscriben las participaciones por tener derecho a participar en las reservas, expresas o tácitas, generadas por la sociedad hasta el momento de la asunción. No obstante, también la prima puede perseguir reforzar la situación financiera de la sociedad, como en aquellos casos en que la aportación es realizada por todos los socios de una sociedad en proporción a su porcentaje de participación y sin que se produzca ningún desplazamiento patrimonial entre los mismos con ocasión de la aportación realizada.

La competencia para aprobar la creación de participaciones con prima corresponde a la junta general de socios en los supuestos de aumento de capital social (artículo 296 LSC), y a los socios o socio fundador (en caso de sociedad unipersonal) en los supuestos de constitución de sociedad (artículos 21 y 22 LSC).

La prima debe satisfacerse íntegramente en el momento de la asunción de las nuevas participaciones sociales.

5.- Establecimiento de la prima y su inscripción en el Registro Mercantil.

Para inscribir en el Registro Mercantil cualquier escritura de constitución de sociedad o de aumento de capital social en la misma deberá expresarse  que el pago de la prima ha sido íntegramente satisfecho en el momento del desembolso. En caso contrario, no se podrá acceder a la inscripción de dichas operaciones mercantiles.

El establecimiento de la prima de asunción se ha ligado tradicionalmente a los aumentos de capital social. La normativa que la ha venido regulando, y que la regula en la actualidad, así lo corrobora. En algunos aumentos de capital, incluso, puede que las participaciones deban crearse obligatoriamente con prima, si el aumento tiene lugar con exclusión del derecho de suscripción preferente y el valor nominal de las nuevas participaciones es inferior a su valor razonable. Así se desprende del artículo 308 LSC al tratar la exclusión total o parcial del derecho de preferencia de los socios en los aumentos de capital, exigiendo para la validez del acuerdo de exclusión en estos casos:

Que el valor nominal de las nuevas participaciones o de las nuevas acciones, más, en su caso, el importe de la prima, se corresponda con el valor real atribuido a las participaciones en el informe de los administradores en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada o con el valor que resulte del informe del auditor en el caso de las sociedades anónimas.”

No obstante, ha sido constante el cuestionamiento de si era posible constituir una sociedad limitada con prima de asunción, lo cual, aunque carente de tratamiento específico en nuestra legislación mercantil, se ha aceptado. No está prohibido, parece razonable que existe esa posibilidad y además la autonomía de la voluntad de los socios o socio fundador lo permite, al poder incluir todos los pactos y condiciones que los mismos juzguen conveniente siempre que no se oponga a las leyes ni contradiga los principios configuradores de este tipo social. La práctica registral y la propia Dirección General de los Registros y del Notariado así lo confirman.

Concretamente, la Resolución de 23 de noviembre de 2012 de la Dirección General de los Registros y del Notariado, dictada ante recurso interpuesto contra la negativa del registrador mercantil y de bienes muebles XII de Barcelona, admite la formalización de escritura pública de constitución de sociedad de responsabilidad limitada, suscribiéndose el capital social de la misma junto a una prima de emisión pactada, en parte mediante la aportación dineraria realizada por uno de los socios fundadores, y en parte mediante la aportación no dineraria realizada por otro socio fundador, consistente en la aportación de una serie de inmuebles hipotecados. El registrador mercantil acepta en todo momento la prima de asunción en la constitución de la sociedad. En este caso concreto, el contravalor de la prima de emisión estaba cubierto por la parte de valor que los socios habían asignado a las fincas aportadas, y que excedía del asignado a importe de capital social.

Respecto al cálculo de la prima, normalmente se realiza tomando en cuenta las reservas constituidas por la sociedad hasta el momento en que acuerda. También se acogen otros criterios, tales como la existencia de reservas ocultas en la sociedad, o de otras partidas que supongan un mayor valor de la sociedad superior a su valor contable.

6.- Algunos apuntes fiscales sobre la prima de asunción.

Fiscalmente se puede destacar algunas de las cuestiones que han creado polémica ante el tratamiento de las primas de emisión o de asunción, pues la Audiencia Nacional y el Tribunal Supremo han venido dictando sentencias que anulan resoluciones en las que el Tribunal Económico-Administrativo Central consideraba que la aportación de una prima de emisión a una sociedad en determinadas circunstancias en que no cumplía con la función establecida en la ley, y que antes hemos mencionado, constituía un ingreso sujeto al Impuesto sobre Sociedades (IS) para la sociedad receptora (Sentencias de la Audiencia Nacional de 21 de noviembre de 2011, 28 de noviembre de 2011  y 5 de diciembre de 2011; Sentencia del Tribunal Supremo de 5 de marzo de 2.012).

En los antecedentes de estos casos, la Inspección de Tributos concluyó que, dado que la prima de emisión no respondía a su función específica establecida en la normativa, se había producido una adquisición patrimonial a título gratuito por parte de la sociedad inspeccionada y que, por tanto, se trataba de un ingreso fiscalmente imputable en el periodo impositivo en que se recibe, según dispone el artículo 19.8 de la Ley 43/1995 (el ejercicio comprobado era 1997).

En las sentencias aludidas no se entra a valorar si existió o no simulación, aunque afirma que la prima de emisión no constituye un ingreso sometido a tributación por  el Impuesto sobre Sociedades, porque: (i) el hecho imponible del Impuesto sobre Sociedades (LIS) es la obtención de renta, según el artículo 4 de la LIS, y su base imponible, el resultado contable (ii) según el Plan General de Contabilidad, la prima de emisión se recoge dentro del apartado de financiación básica del balance de situación y el movimiento de la cuenta descrito en el mismo no incluye en ningún momento su imputación contra la cuenta de pérdidas y ganancias (iii) la aportación de una prima de emisión no constituía renta positiva para la sociedad y su reparto no constituía renta negativa. Tratan las consecuencias fiscales del reparto de la prima, pero en ningún momento las de su aportación.

 

Raúl Montoro Rodríguez
Área de Asesoría Jurídica

 Alvores Asesores Consultores

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